K možnosti nezletilého investora investovat do fondu kvalifikovaných investorů

Shrnutí stanoviska

Podle ZISIF může nezletilý, zastoupený zákonným zástupcem, investovat do fondu kvalifikovaných investorů, jsou-li splněny požadavky, za kterých se považuje za kvalifikovaného investora. Ty se v případě nezletilého mají za splněné,

1. pokud zákonný zástupce nezletilého investora  učinil písemné prohlášení, že si je vědom rizik spojených s investováním do tohoto fondu a současně výše investice přesahuje ekvivalent 125 000 EUR, nebo
2. na základě uvedeného prohlášení o znalosti rizik a dále posouzení (i) finančního zázemí a investičních cílů ve vztahu k nezletilé osobě a (ii) odborných znalostí a zkušeností v oblasti investic ve vztahu k zákonnému zástupci, pokud výše investice odpovídá alespoň 1 000 000 Kč (a nedosahuje ekvivalentu 125 000 EUR).

V případě investic více nezletilých zastoupených jedním zákonným zástupcem se jednotlivé investice pro účely výpočtů limitů nesčítají.

Povinnosti, které ZISIF ukládá v souvislosti s nabýváním podílů ve fondu kvalifikovaných investorů, se týkají jejich výlučně smluvního nabývání, nikoliv nabytí přechodem práv, jako např. nabytí děděním nebo rozhodnutím soudu.

Pokud dojde k nabytí podílu na fondu kvalifikovaných investorů děděním, včetně nabytí nezletilým, není třeba u dědice zjišťovat, zda je kvalifikovaným investorem, neboť taková okolnost nemá na nabytí dědictví vliv.

Odůvodnění

Ustanovení § 3 odst. 2 písm. c) OZ zmiňuje mezi obecnými zásadami, na nichž spočívá soukromé právo, i zásadu, že nikdo nesmí pro nedostatek věku, rozumu nebo pro závislost svého postavení utrpět nedůvodnou újmu. Dle § 858 OZ rodičovská odpovědnost zahrnuje povinnosti a práva rodičů, která mimo jiné spočívají také v zastupování nezletilého a spravování jeho jmění. Rodičovská odpovědnost vzniká narozením dítěte a zaniká, jakmile dítě nabude plné svéprávnosti. Ustanovení § 875 odst. 1 OZ dále stanoví, že rodičovskou odpovědnost vykonávají rodiče vždy v souladu se zájmy dítěte. Dle § 892 odst. 1 OZ mají rodiče povinnost a právo zastupovat dítě při právních jednáních, ke kterým není právně způsobilé. Podle § 896 odst. 1 OZ přitom platí, že základní povinností a současně i právem rodičů, pokud jde o jmění dítěte, je péče o toto jmění. Jejím základním znakem je správa v nejširším možném slova smyslu, přičemž její základní a zcela zásadní charakteristikou je „řádné hospodaření“. To znamená, že rodiče jsou povinni chovat se ke jmění dítěte tak, jako by byli jeho hospodáři, a jako takoví jsou povinni hospodařit řádně.^[1] V § 898 odst. 1 OZ se poté stanoví, že k právnímu jednání ohledně existujícího i budoucího jmění dítěte nebo jednotlivé součásti tohoto jmění, potřebují rodiče souhlas soudu, ledaže se jedná o běžné záležitosti, nebo o záležitosti sice výjimečné, ale týkající se zanedbatelné majetkové hodnoty. Pod nikoliv běžná jednání lze zahrnout i uzavření smlouvy o nabytí cenných papírů fondu kvalifikovaných investorů. Lze tak předpokládat, že k uzavření této smlouvy jménem nezletilého prostřednictvím jeho zákonného zástupce bude zpravidla třeba souhlasu soudu. Sám nezletilý sice má způsobilost k právním jednáním odpovídajícím jeho individuální vyspělosti, ale je vyloučeno, aby nezletilý samostatně jednal v těch záležitostech, k nimž by i jeho zákonný zástupce potřeboval souhlas soudu, jak uvádí § 36 odst. 1 OZ.^[2]

Pokud jde o regulaci fondového investování, v § 272 odst. 1 ZISIF jsou vymezeny předpoklady, které musí být naplněny, aby byl investor považován za kvalifikovaného. V případě nabytí nezletilým investorem připadá v úvahu zejména použití § 272 odst. 1 písm. i) ZISIF a další analýza se proto omezuje právě na tento případ. Zároveň považujeme za vhodné upozornit, že § 272 odst. 3 ZISIF obsahuje též významnou soukromoprávní sankci neúčinnosti nabytí podílu na fondu kvalifikovaných investorů osobou, která není kvalifikovaným investorem.

V souladu s § 272 odst. 1 písm. i) ZISIF je kvalifikovaný investor vymezen jako osoba, která učinila prohlášení o tom, že si je vědoma rizik spojených s investováním do tohoto fondu kvalifikovaných investorů a jejíž výše splaceného vkladu nebo splacené investice do tohoto fondu odpovídá částce alespoň

1. 125 000 EUR, nebo
2. 1 000 000 Kč, jestliže obhospodařovatel nebo administrátor tohoto fondu kvalifikovaných investorů, nebo jím pověřená osoba, písemně potvrdí, že se na základě informací získaných od investující osoby obdobně jako při poskytování hlavní investiční služby uvedené v § 4 odst. 2 písm. d) nebo e) ZPKT, důvodně domnívá, že tato investice odpovídá finančnímu zázemí, investičním cílům a odborným znalostem a zkušenostem v oblasti investic investující osoby.

Investující osobou je v souladu s uvedenými pravidly OZ nezletilý, ale osobou, která by měla učinit prohlášení podle § 272 odst. 1 písm. i) ZISIF, bude zákonný zástupce nezletilého.

Potvrzení obhospodařovatele či administrátora podle § 272 odst. 1 písm. i) bod 2 ZISIF se proto bude týkat jak nezletilého, tak i jeho zákonného zástupce, s tím, že u nezletilého zastoupeného bude obhospodařovatel či administrátor posuzovat finanční situaci a investiční cíle a ve vztahu k osobě zákonného zástupce odborné znalosti a zkušenosti.

Tento závěr potvrzuje mj. také úprava v článku 54 odst. 6 nařízení (EU) 2017/565, která se uplatní rovněž při poskytování hlavní investiční služby uvedené v § 4 odst. 2 písm. d) nebo e) ZPKT. Podle uvedeného článku nařízení (EU) 2017/565, v případě posouzení vhodnosti investice fyzické osoby, která je zastoupena jinou fyzickou osobou, bude posuzována finanční situace a investiční cíle příslušného zákazníka, nikoli jeho zástupce (byť v praxi budou související informace zjišťovány zpravidla právě prostřednictvím zástupce). Odborné znalosti a zkušenosti ale budou hodnoceny u zástupce fyzické osoby. Jelikož ZISIF na obdobné použití pravidel při poskytování hlavní investiční služby podle § 4 odst. 2 písm. d) nebo e) ZPKT přímo odkazuje [(§ 272 odst. 1, písm. h) a i)], lze pravidlo článku 54 odst. 6 nařízení (EU) 2017/565 obdobně vztáhnout i na situaci, kdy investiční společnost bude přímo umožňovat investici nezletilého do fondu kvalifikovaných investorů.

Limit 1 000 000 Kč, resp. 125 000 EUR je nutné posuzovat u každého investora, tedy i nezletilého, zvlášť. V případě, že by jeden zákonný zástupce zastupoval více nezletilých osob, je nutné limit posuzovat zvlášť ke každé zastoupené nezletilé osobě.

Dále zdůrazňujeme povinnost obhospodařovatele či administrátora, případně jím pověřené osoby, postupovat při vydání písemného potvrzení podle § 272 odst. 1 písm. i) bod 2. ZISIF s odbornou péčí (v případě pověření jiné osoby také současně s odbornou péčí obhospodařovatele či administrátora při dohledu nad pověřenou činností).^[3] V této souvislosti bude velmi záležet na posouzení konkrétních okolností obhospodařovatelem či administrátorem. Jiná situace bude u posuzování u nezletilce pětiletého a jiná zřejmě u nezletilce sedmnáctiletého.  Jinak by měl obhospodařovatel či administrátor posuzovat záměr investice do nemovitostního fondu bez vysoké páky a jinak v případě investice do fondu, který obchoduje s vysoce rizikovými aktivy (např. s deriváty), a to s ohledem na ochranu jmění nezletilého. Pokud by totiž celé jmění nezletilce nebo jeho převážná část měly směřovat do vysoce rizikového fondu kvalifikovaných investorů, může stěží jít o správné posouzení finančního zázemí nezletilé osoby ze strany obhospodařovatele, případně administrátora fondu kvalifikovaných investor (což ostatně platí obecně i pro zletilé, svéprávné investory). Obdobná pravidla jsou podrobněji formulována v obecných pokynech ESMA k některým aspektům požadavků směrnice MiFID II^[4] ohledně vhodnosti pro dospělého investujícího.

Dále upozorňujeme, že osoba provádějící posouzení vhodnosti investice pro nezletilého investora by měla v písemném potvrzení podle § 272 odst. 1 písm. i) bod 2 ZISIF uvést skutečnosti, na jejichž základě a proč se důvodně domnívá, že investice splňuje kritéria vhodnosti tam uvedená.

Odlišná situace nastane v případě, kdy by nezletilý nabyl podíl na fondu kvalifikovaných investorů v rámci dědického řízení (shodně to platí i pro osoby zletilé). Zde se nejedná o smluvní nabytí podílu na fondu kvalifikovaných investorů ve smyslu § 272 odst. 1 ZISIF. Obhospodařovatel či administrátor fondu kvalifikovaných investorů není povinen zkoumat, zda osoba, která nabyla podíl na tomto fondu dědictvím, splňuje podmínky kvalifikovaného investora podle § 272 odst. 1 (stejně platí i pro jejího zákonného zástupce). Pro úplnost uvádíme, že pokud by se ovšem tato osoba rozhodla k dalším investicím, tedy smluvnímu nabytí dalšího podílu na fondu kvalifikovaných investorů, bylo by již nezbytné naplnění požadavků na kvalifikovanost patřičně posoudit.

Ačkoliv toto stanovisko musí jako předběžnou otázku zohlednit základní pravidla jednání za nezletilého podle občanského zákoníku, jde o stanovisko k výkladu předpisů na finančním trhu, nikoliv k otázkám soukromého práva, jejichž výklad ČNB nepřísluší. Stranou tak ponecháváme další související otázky soukromého práva, jako například povinnosti rodičů pečovat o jmění dítěte (§ 896 OZ), případný přechod práv ze smlouvy o vydávání a zpětném odkupu cenných papírů fondu v případě nezletilého dědice a jiné.

---------

[1] Pro výklad „péče řádného hospodáře“ lze dobře využít obdobně pravidlo obsažené v § 159 OZ.

[2] Stranou  necháváme případ, kdy soud přizná nezletilému plnou svéprávnost podle § 37 OZ.

[3] Viz § 18 ZISIF. Podrobněji k obsahu odborné péče např. Králík, Aleš § 18 (Odborná péče) in ŠOVAR Jan, BERAN Jiří aj. Zákon o investičních společnostech a investičních fondech, komentář, [Systém ASPI] Wolters Kluver, [cit. 2020-5-12], Dostupné v systému ASPI. ISIN 2336-517X.

[4] Viz Obecné pokyny ESMA k některým požadavkům směrnice MiFID II ohledně vhodnosti z 3. 4. 2023.